Asentimiento conyugal ¿ponerse de acuerdo?
Una de las situaciones frecuentes en las escribanías, en toda operación inmobiliaria o de otros bienes registrables (auto, moto, lancha, ganado), es el interrogante de si corresponde que el cónyuge no titular del bien o conviviente de quien pretende realizar una operación como titular de dominio, deba concurrir conjuntamente a suscribir el instrumento, sea privado o público, es decir, intervenir en la certificación de firmas en un formulario 08, boleto de compraventa o una escritura pública por la cual se transmite el dominio de bienes inmuebles, de manera de que su presencia afirme el acto que realiza el otro. En ese sentido, se remarca la importancia de ponerse de acuerdo entre los cónyuges o convivientes, una cuestión acerca de la cual, cuando existe un interés económico, hay que conocer las herramientas necesarias para llevar adelante un negocio jurídico. Suele ocurrir que concurre a la escribanía sólo uno de los cónyuges trayendo consigo su título de propiedad y queriendo vender un inmueble o rodado por ejemplo. Una de las primeras cuestiones a considerar por el Escribano es en qué momento adquirió ese bien y para ello, consulta el estado civil de la persona titular, que consta en el respectivo título de propiedad. Esa calificación lleva a que se le explique al cliente como requirente, si es necesario el asentimiento conyugal o no para realizar el negocio deseado. Ahora bien, ¿qué es el asentimiento conyugal? Tomando un concepto general: ‘El asentimiento constituye un acto autónomo de declaración de voluntad que tiene por finalidad complementar la voluntad del cónyuge titular, añadiéndole el requisito que la ley exige para disponer‘. En otras palabras, puede decirse que es un negocio jurídico unilateral que constituye un requisito de validez para que el cónyuge titular disponga de los bienes gananciales (ya sean inmuebles, derechos o muebles registrables); si se omite el asentimiento hay una insuficiencia de legitimación para quien pretende disponer. Otro punto a tener en cuenta es el carácter de los bienes, ya que no siempre se necesita del asentimiento conyugal, sólo cuando se trata de bienes gananciales; los bienes propios no lo necesitan, como principio general, teniendo como excepción cuando se trata del inmueble que es el hogar de los cónyuges, donde viven con su familia, es decir el inmueble que constituye la ‘vivienda familiar‘; en este caso, según consta en el artículo 456 del Código Civil y Comercial de la Nación, es necesario que los cónyuges se pongan de acuerdo para que el titular del bien pueda disponer del mismo y realizar el negocio jurídico (sea venta, donación u otra) respecto del inmueble.
Para brindar un poco más de claridad al tema en cuestión, es importante diferenciar lo siguiente: a)Bienes de carácter propio y bienes de carácter ganancial; b)Unión convivencial inscripta; c)Asentimiento suplido por el juez; d)Imposibilidad del cónyuge no titular de concurrir a la escribanía para asentir el acto de disposición que pretende realizar el cónyuge titular. Respecto de los cónyuges que se casan bajo el régimen tradicional de ‘comunidad‘, puede ocurrir que alguno de ellos sea titular de algunos bienes adquiridos antes del matrimonio, o bien que estando casados adquirieron los mismos por donación o herencia; estos últimos serían bienes de carácter propio. Si adquirieron bienes estando ya casados bajo el régimen de ‘comunidad‘, por principio general, son de carácter ganancial; pero puede ocurrir que el cónyuge haya adquirido un inmueble estando casado, utilizando los ingresos obtenidos de la venta de un bien propio; en este último caso el bien adquirido sigue teniendo manteniendo el carácter de propio aún siendo de estado civil casado. Teniendo en cuenta la normativa que rige las contrataciones y a los fines registrales, resulta conveniente que el cónyuge no titular concurra al negocio jurídico y manifieste que le consta que el nuevo bien que su cónyuge compra, lo hace con el dinero proveniente de la venta de su bien propio, de manera que así se registre. En relación a la unión convivencial, para la legislación vigente no es necesario el asentimiento, salvo que se trate de una convivencia inscripta y que el bien inmueble que se pretende disponer sea la vivienda familiar de los convivientes, o de bienes muebles indispensables de la vivienda. Esto surge del Artículo 522 del Código Civil y Comercial de la Nación que dice: ‘Protección de la Vivienda Familiar. Si la unión convivencial ha sido inscripta, ninguno de los convivientes puede, sin el asentimiento del otro, disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los muebles indispensables de éstaà‘. Si la convivencia está inscripta y el bien que se pretende transferir no es sede de la vivienda familiar, es conveniente que el conviviente no titular manifieste con carácter de declaración jurada, en el respectivo instrumento, que el bien pertenece sólo a su conviviente y no es sede de la vivienda familiar. Puede ocurrir que el cónyuge o el conviviente no titular, dentro de una convivencia inscripta, se niegue a prestar el asentimiento en el acto de disposición del bien cuya titularidad recae en el otro cónyugeo conviviente no titular, o que al momento del negocio jurídico el no titular del bien sea persona incapaz o esté transitoriamente impedido de expresar su voluntad o su negativa no está justificada por el interés de la familia, en todos estos casos, el Juez, luego de calificar, podrá autorizar, o no, que se lleve a cabo el acto cuyo asentimiento se requiere. Ante la imposibilidad del cónyuge no titular de concurrir a la escribanía en la que se llevará a cabo el acto jurídico a efectos deprestar el asentimiento conyugal, sea por la dificultad de trasladarse o viva en otra provincia, o como los tiempos que estamos atravesando, en los que se necesita que haya distanciamiento social y se evite la circulación de personas para evitar el contagio derivado de la emergencia sanitaria, o alguna otra razón que haga necesario buscar una solución para que la operación se realice con éxito, la solución que brinda el ordenamiento jurídico vigente, es la posibilidad de otorgar un ASENTIMIENTO CONYUGAL ANTICIPADO mediante escritura pública o bien un PODER ESPECIAL para que otra persona lo represente en el ejercicio de sus derechos. Ambas soluciones son apropiadas, y el asesoramiento para su instrumentación lo realizará el Escribano al momento de su intervención. La falta de asentimiento conyugal, cuando fuere exigido, equivaldrá a que la escritura pública de transferencia de un inmueble o la transferencia de un bien mueble registrable no pueda realizarse, por lo cual el Registro de la Propiedad Inmueble o el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor observará el trámite de inscripción, lo que llevará a perjudicar al tercer adquirente de buena fe. Finalmente, cabe señalar que es fundamental contar con el asesoramiento previo ante Escribano, para que pueda otorgarse el asentimiento conyugal en sede notarial evitando recurrir a la justicia. Por ello, tenga en cuenta consultar con su escribano de confianza para realizar toda operación conforme a derecho. (*) Escribana
